中科雲網董事長孟凱辭職 諸多制度漏洞亟需堵塞

資本市場“話題王”湘鄂情(現名中科雲網)故事頗多。中科雲網股價暴漲暴跌，估計跟風散戶損失慘重，但即使本案有關主體被確認構成市場操縱，證監會凍結的資產也可能難以補償投資者的損失，因為目前市場操縱民事賠償的司法解釋尚未出臺。

中科雲網(002306，收盤價6.13)今日公告稱，公司董事會於2015年1月5日收到公司董事長兼總裁孟凱提交的書面辭呈，鑑於孟凱目前的實際情況，為了維護公司和投資者利益，孟凱申請辭去公司董事長、董事、總裁以及董事會專門委員會委員等所任公司職務。

孟凱的辭職，讓自2014年開始的人事動盪達到了最高值。公告顯示，作為公司控股股東、實際控制人，孟凱承諾，將繼續為“ST湘鄂債”兌付工作盡全力籌措資金，與公司共同化解公司債券兌付風險。同時，孟凱提議由萬鈞接任公司總裁、董事、董事長等相應職務。

記者注意到，在12月19日證監會通報18只個股涉嫌操縱，中科雲網名列其中；12月29日中科雲網宣佈孟凱因涉嫌證券違法違規被證監會立案調查；12月30日，孟凱持有的18156萬股分別處於證監會凍結和司法凍結狀態。值得一提的是，“ST湘鄂債”也將於2015年4月5日進入回售部分兌付期。

據資料，萬鈞現為深圳湘鄂情副總經理及公司董事、副總裁，為中科雲網上海區域餐飲業務負責人。公告同時提及，中科雲網副總裁、代行董事會秘書王冠英因個人身體原因需住院治療，提請辭去公司副總裁及代行董事會秘書職務，辭職後，王冠英將不在公司擔任其他任何職務。王冠英辭職後，公司聘任原證券代表安鑫為公司副總裁兼董秘。

資本市場“話題王”湘鄂情(現名中科雲網)故事頗多。2014年以來中科雲網已多次被曝信披違規；12月19日證監會通報的18家涉嫌操縱市場的上市公司股票中，中科雲網名列首位；12月29日中科雲網公告稱公司董事長孟凱因涉嫌證券違法違規被證監會立案調查；12月30日，中科雲網公告稱，孟凱所持公司股份分別處於證監會凍結和司法凍結狀態。

中科雲網的問題，可能是涉嫌市場操縱。自2013年7月開始，湘鄂情頻繁丟擲大資料、環保、傳媒等概念，公司名字也改為中科雲網，其間股價從3元大漲至12元，多家投資機構包括知名私募參與運作，進出之間應該斬獲頗豐，尤其是自然人股東王棟以每股5元價格從孟凱手裡接盤，在2014年二季度末持股達到8010萬股，但到了三季末其持股數量僅剩1362萬股，基本在股價暴漲期間出貨，獲利豐厚。

證監會凍結孟凱持股原因值得研究。按《證監會凍結、查封實施辦法》，證監會案件調查部門、案件審理部門及派出機構在對證券違法案件進行調查、審理或者執行時，發現存在“可能轉移、隱匿違法資金、證券等涉案財產”等情形的，可以申請凍結、查封；而“當事人因涉嫌嚴重違法而被立案調查，且其涉案場所、賬戶或者人員已經被執法部門調查的”，屬於“可能轉移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產”的情形之一。筆者認為，既然孟凱因涉嫌證券違法違規被立案調查，理應屬於可以凍結持股的範疇。

孟凱離境三月至今未歸，據說在其出國前，相關監管部門曾多次約談孟凱，監管部門對孟凱不辭而別“相當氣憤”，相關各方屢次敦促孟凱儘快回國。儘管身在境外，孟凱作為上市公司董事長，卻仍然遙控著中科雲網的運營，中科雲網在12月3日的公告中稱，“孟凱主要透過電話、郵件、傳真等安排工作並參與決策，因此孟凱先生是否在國內並不影響”。

如此狀況確實有點滑稽，當事人一方面可能擔心遭到懲罰因此滯留境外，另一方面卻還繼續享受控制上市公司的權利。身在境外“真不影響決策”嗎？筆者覺得，一天兩天或許可以，長久以往，恐怕不行。

按《深交所中小板上市公司規範運作指引》，“因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被證監會立案調查，尚未有明確結論意見”等情形，不得被提名擔任上市公司董監高；但這只是針對董監高提名環節，對於已經是上市公司董監高的人士，如果涉嫌違法違規被有關部門調查，並沒有禁止其擔任董監高。另外，若董事找藉口到境外躲避風頭、由此不能親自參與上市公司董事會，《中小板運作指引》等只是規定“連續兩次未親自出席董事會會議；任職期內連續十二個月未親自出席董事會會議次數超過其間董事會總次數的二分之一”等情形的，應作出書面說明並向深交所報告，也沒有讓其辭職等規定。筆者覺得，這些規定存在漏洞，假若董事長一直滯留境外不歸，上市公司治理很可能存在巨大問題，相關制度必須儘快完善，應規定對此類特殊情形可進行人事更換。

值得關注的是，目前孟凱名下直接持有中科雲網1.81億股，透過克州湘鄂情間接持有中科雲網3000萬股(孟凱持有克州湘鄂情90%股權)，但證監會只凍結孟凱名下直接持股，其透過克州湘鄂情間接持有的中科雲網並沒有被凍結。另外，董監高間接持股，還免受《上市公司董監高所持本公司股份及其變動管理規則》的約束，因為該《規則》約束範圍僅包括“登記在董監高名下股份”，並不包括間接持有或其他控制方式，也即董監高間接持有上市公司的股票，在每年的減持比例等方面可以不受制度約束。既然董監高間接持股可以逃避以上諸多法律法規，那將來董監高就會更多透過間接方式來持有上市公司股份，這個漏洞也應儘快彌補。

中科雲網股價暴漲暴跌，估計跟風散戶損失慘重，但即使本案有關主體被確認構成市場操縱，證監會凍結的資產也可能難以補償投資者的損失，因為目前市場操縱民事賠償的司法解釋尚未出臺。另外，對於上市公司實際控制人與二級市場投資機構聯手操縱市場行為，其中的民事賠償責任如何劃分，這方面更是制度空白，這些都需要完善。